柏浪涛观点展示2022

例2（取走赃款），甲将银行卡借给乙使用，乙用来实施电信诈骗，对此甲不知情。乙欺骗丙，使丙将资金汇入甲的银行卡。事后，甲得知卡里资金是乙诈骗所得资金。甲到银行柜台挂失该卡，然后领取现金。乙构成诈骗罪既遂。对甲该如何处理？

发布于 2021-03-02 22:32:53

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阿晴 2023-03-02

这家伙很懒，什么也没写！

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这家伙很懒，什么也没写！

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例2,甲乙相距100米，甲向乙开qiang，没有射中乙。事后鉴定发现，甲的手qiang最大射程只有90米，不会射中乙。

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甲深夜潜入乙的病房，向熟睡的乙开qiang。实际上，在开qiang前一分钟，乙已经死亡。甲的开qiang行为构成犯罪未遂还是不构成犯罪？

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例1，甲过失致乙重伤，又故意不救乙，导致乙死亡。前行为是过失致人重伤罪，后行为是不作为的故意杀人罪。故意杀人罪可以吸收过失致人重伤罪。例2,甲盗掘古墓葬时，将乙的炕挖塌，乙掉进坑里。甲不救乙，乙死亡。前行为是盗掘古墓葬罪，后行为是不作为的故意杀人罪。由于法益性质不同，因此故意杀人罪不能吸收盗掘古墓葬罪，应数罪并罚。例3（2021年主观题），杨某欠赵某债务不还。赵某将杨某拘禁起来。杨某声称：“你关了我没用，就是放了我，我也没钱！”拘禁了杨某两日后，赵某把杨某的大拇指砍掉（重伤）。赵某先构成非法拘禁罪既遂，后构成故意伤害罪既遂。在罪数上该如何处理？

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特定场所的财物，主人丧失占有，便转化为场所管理者占有。此时第三人将财物变成自己占有，构成盗窃罪。例如，客人甲离开宾馆房间时，将钱包忘在房间，负责打扫的服务员看到后据为己有。虽然甲失去对钱包的占有，但是转化为宾馆管理者在占有，服务员的行为仍属于将他人占有的财物变成自己占有，构成盗窃罪。（2010年第62题）占有转化的条件:场所特定、人员流动不大、有明确管理人；概括而言，看场所管理人对场所里的财物的管控力大小。例如，甲是高铁二等座的乘客，将钱包不慎掉在地上，然后下了车。旁边乘客乙看到钱包，将其据为己有。乙构成盗窃罪还是侵占罪？

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储户将现金存入银行，现金归银行所有，储户换来针对银行的债权，称为存款债权。所谓“我卡里有1万元资金”，专业表述是，“我卡里有1万元存款债权”。例1（错误汇款），乙本想给丙汇款1万元，不慎打到了甲的卡里。（1）由于资金是种类物，甲花掉这笔钱（如购物），不构成侵占罪。但是，若乙索要，甲拒不返还，则构成侵占罪。（2）甲从银行ATM机上取走这1万元现金（或在银行柜台欺骗柜台员取走这1万元现金）。对甲该如何处理？

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例3（帮取赃款），乙诈骗丙，使丙将资金汇入乙的银行卡账户。乙向甲告知真相，让甲到银行柜台取走该现金（或者让甲在ATM机取走该现金）。乙构成诈骗罪既遂。对甲该如何处理？

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取得型财产犯罪（盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪、抢夺罪）要构成既遂，要求实现非法占有目的，也即要求建立自己的占有。因此，这类犯罪的既遂标准是取得控制财物（取得控制说）。取得控制，是指行为人建立了对财物的占有，也即行为人将财物置于自己实际控制范围之内，排除了他人支配的可能性。例如（2021年主观题），赵某敲诈勒索周某，威胁周某，若不给10万元，就在网上曝光其隐私。周某害怕，按照赵某的指示，将10万元现金放到指定的垃*圾桶内。赵某告诉刘某真相，让刘某取回该10万现金。刘某取回现金后，二人予以平分。对刘某该如何处理？

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成立抢劫罪，要求第一步（强制手段如暴力行为）与第四步（取财行为）具有时间上的紧密关联性（当场性）。这是因为，抢劫罪实际上是个复合行为犯，也即由两个行为组合而成，一个是暴力行为，另一个是取财行为。只有这两个行为具有时间上的紧密关联性，才能组合成一个新罪（抢劫罪），否则组合不起来，只能按照两个罪来处理。例1，甲带着非法占有乙财物的目的，在上海杀害乙，然后坐火车到北京，进入乙家（乙独居）拿走财物。由于甲的暴力行为与取财行为在时间上隔得太久，不具有时间上的紧密关联性（当场性），也即不是当场取财，因此不构成抢劫罪，而构成故意杀人罪和盗窃罪，并罚。例2,甲为了抢劫乙的珠宝，用刀杀了乙，当场拿走珠宝，离开乙家。过了十分钟，发现自己的刀遗忘在现场，便返回乙家取刀，此时发现乙的名表，便拿走名表。甲拿走珠宝构成抢劫罪。甲拿走名表构成抢劫罪还是盗窃罪？

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判断重点应放在行为是否符合敲诈勒索罪的构成要件。只要符合，就成立敲诈勒索罪。该罪成立条件：带着非法占有目的，实施恐吓行为。第一步，主观上是否有非法占有目的。如果行为人具有财产请求权，在行使权利，则表明没有非法占有他人财物的目的，不构成敲诈勒索罪。行为人要有请求权，需要有请求权基础(事实依据和法律依据)。第二步，客观上是否实施了恐吓行为。这是敲诈勒索罪的实行行为，也即以恶害相通告,使对方产生恐惧心理，以此威胁对方给钱。例如，职员丙被公司辞退，要求公司支付10万元补偿费，公司认为不用支付。丙威胁：若不支付，会将所掌握的公司商业秘密出卖给其他公司使用。在该笔补偿费的事实依据和法律依据上双方有争议。丙是否构成敲诈勒索罪？

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乙欲杀死丙，正要开qiang时，被窗外的甲开qiang打死。甲没有认识到乙正要杀人，甲只有杀害乙的故意。经事后查明，若甲当时不将乙打死，乙就会将丙打死。（甲―乙―丙）

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