柏浪涛观点展示202

取得型财产犯罪（盗窃罪、诈骗罪、敲诈勒索罪、抢劫罪、抢夺罪）要构成既遂，要求实现非法占有目的，也即要求建立自己的占有。因此，这类犯罪的既遂标准是取得控制财物（取得控制说）。取得控制，是指行为人建立了对财物的占有，也即行为人将财物置于自己实际控制范围之内，排除了他人支配的可能性。例如（2021年主观题），赵某敲诈勒索周某，威胁周某，若不给10万元，就在网上曝光其隐私。周某害怕，按照赵某的指示，将10万元现金放到指定的垃*圾桶内。赵某告诉刘某真相，让刘某取回该10万现金。刘某取回现金后，二人予以平分。对刘某该如何处理？

发布于 2021-03-02 22:32:55

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一樽还酹江月 2023-03-02

生命就是抗争

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tomding

这家伙很懒，什么也没写！

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例1，甲过失致乙重伤，又故意不救乙，导致乙死亡。前行为是过失致人重伤罪，后行为是不作为的故意杀人罪。故意杀人罪可以吸收过失致人重伤罪。例2,甲盗掘古墓葬时，将乙的炕挖塌，乙掉进坑里。甲不救乙，乙死亡。前行为是盗掘古墓葬罪，后行为是不作为的故意杀人罪。由于法益性质不同，因此故意杀人罪不能吸收盗掘古墓葬罪，应数罪并罚。例3（2021年主观题），杨某欠赵某债务不还。赵某将杨某拘禁起来。杨某声称：“你关了我没用，就是放了我，我也没钱！”拘禁了杨某两日后，赵某把杨某的大拇指砍掉（重伤）。赵某先构成非法拘禁罪既遂，后构成故意伤害罪既遂。在罪数上该如何处理？

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特定场所的财物，主人丧失占有，便转化为场所管理者占有。此时第三人将财物变成自己占有，构成盗窃罪。例如，客人甲离开宾馆房间时，将钱包忘在房间，负责打扫的服务员看到后据为己有。虽然甲失去对钱包的占有，但是转化为宾馆管理者在占有，服务员的行为仍属于将他人占有的财物变成自己占有，构成盗窃罪。（2010年第62题）占有转化的条件:场所特定、人员流动不大、有明确管理人；概括而言，看场所管理人对场所里的财物的管控力大小。例如，甲是高铁二等座的乘客，将钱包不慎掉在地上，然后下了车。旁边乘客乙看到钱包，将其据为己有。乙构成盗窃罪还是侵占罪？

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储户将现金存入银行，现金归银行所有，储户换来针对银行的债权，称为存款债权。所谓“我卡里有1万元资金”，专业表述是，“我卡里有1万元存款债权”。例1（错误汇款），乙本想给丙汇款1万元，不慎打到了甲的卡里。（1）由于资金是种类物，甲花掉这笔钱（如购物），不构成侵占罪。但是，若乙索要，甲拒不返还，则构成侵占罪。（2）甲从银行ATM机上取走这1万元现金（或在银行柜台欺骗柜台员取走这1万元现金）。对甲该如何处理？

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例2（取走赃款），甲将银行卡借给乙使用，乙用来实施电信诈骗，对此甲不知情。乙欺骗丙，使丙将资金汇入甲的银行卡。事后，甲得知卡里资金是乙诈骗所得资金。甲到银行柜台挂失该卡，然后领取现金。乙构成诈骗罪既遂。对甲该如何处理？

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例3（帮取赃款），乙诈骗丙，使丙将资金汇入乙的银行卡账户。乙向甲告知真相，让甲到银行柜台取走该现金（或者让甲在ATM机取走该现金）。乙构成诈骗罪既遂。对甲该如何处理？

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成立抢劫罪，要求第一步（强制手段如暴力行为）与第四步（取财行为）具有时间上的紧密关联性（当场性）。这是因为，抢劫罪实际上是个复合行为犯，也即由两个行为组合而成，一个是暴力行为，另一个是取财行为。只有这两个行为具有时间上的紧密关联性，才能组合成一个新罪（抢劫罪），否则组合不起来，只能按照两个罪来处理。例1，甲带着非法占有乙财物的目的，在上海杀害乙，然后坐火车到北京，进入乙家（乙独居）拿走财物。由于甲的暴力行为与取财行为在时间上隔得太久，不具有时间上的紧密关联性（当场性），也即不是当场取财，因此不构成抢劫罪，而构成故意杀人罪和盗窃罪，并罚。例2,甲为了抢劫乙的珠宝，用刀杀了乙，当场拿走珠宝，离开乙家。过了十分钟，发现自己的刀遗忘在现场，便返回乙家取刀，此时发现乙的名表，便拿走名表。甲拿走珠宝构成抢劫罪。甲拿走名表构成抢劫罪还是盗窃罪？

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判断重点应放在行为是否符合敲诈勒索罪的构成要件。只要符合，就成立敲诈勒索罪。该罪成立条件：带着非法占有目的，实施恐吓行为。第一步，主观上是否有非法占有目的。如果行为人具有财产请求权，在行使权利，则表明没有非法占有他人财物的目的，不构成敲诈勒索罪。行为人要有请求权，需要有请求权基础(事实依据和法律依据)。第二步，客观上是否实施了恐吓行为。这是敲诈勒索罪的实行行为，也即以恶害相通告,使对方产生恐惧心理，以此威胁对方给钱。例如，职员丙被公司辞退，要求公司支付10万元补偿费，公司认为不用支付。丙威胁：若不支付，会将所掌握的公司商业秘密出卖给其他公司使用。在该笔补偿费的事实依据和法律依据上双方有争议。丙是否构成敲诈勒索罪？

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乙欲杀死丙，正要开qiang时，被窗外的甲开qiang打死。甲没有认识到乙正要杀人，甲只有杀害乙的故意。经事后查明，若甲当时不将乙打死，乙就会将丙打死。（甲―乙―丙）

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乙欲杀死丙，正要开qiang时，被附近的甲开qiang打死。甲是猎人，正坐在附近擦qiang，不慎走火，打死了乙。经事后查明，若甲当时不将乙打死，乙就会将丙打死

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在避免危险这一点上，没有做到主客观相一致，也即客观上避免了危险，但行为人主观上没有认识到这一点甲以毁坏财物的目的砸坏乙的汽车玻璃，却碰巧救了被锁在车里的快要窒息的小孩

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